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       公司環境  

    深圳公司收購/轉讓應注意事項

    2016/11/15 11:11:05 文章來源:方銀企業

    1、沒有債務。

    2、沒有稅務問題。

    3、工商沒有問題。

    4、沒有法律糾紛。

    6、銀行沒問題(沒有開空頭支票及欠款問題。

    7、沒有貸款。

    以上幾點一般的都可又查的到,但第1及4就不好查,只能通過股權轉讓協議來約束。

        詳細的講:股權轉讓是指是公司股東依法將自己的股東權益、出資份額有償轉讓給他人,使他人取得股權的民事法律行為。股權轉讓是股東行使股權經常而普遍的方式,我國《公司法》規定股東有權通過法定方式轉讓其全部出資或者部分出資。公司股權轉讓中,原股東屬于出讓人,新股東屬于受讓人。公司股權轉讓在公司法律事務中具有非常重要的意義。股權轉讓是企業募集資本、產權流動重組、資源優化配置的重要形式。目前公司對外投資收購行為中中較為常見就是股權收購和資產收購。其中股權收購就主要是以股權轉讓形式來實現的。下面根據律師的法律實踐,分析下股權轉讓常見的法律風險。

        一、股權轉讓的一般程序。股權轉讓根據企業自身性質、股權設置的不同而有不同的程序,但是,股權轉讓的一般性程序則大體類似。一般來講,分以下步驟:第一步,股權轉讓雙方先進行前期協商,就股權轉讓的價格、數量、比例、款項支付、交割、期限等關鍵性要素形成初步的意向性協議或者框架協議。第二步,出讓股權的股東通知其他股東,告知擬轉讓股權的情況,并征詢其他股東意見,是否同意,以及是否行使優先購買權,并且約定答復期限。第三步,如其他股東按照公司法及公司章程的比例同意了股權轉讓,則股權轉讓雙方可進入盡職調查階段。如果公司規模較大,資產數額較高,股權受讓方可委托律師、會計師、審計師事務所等中介機構對目標公司的資產、債權債務、財務狀況進行詳細、審慎的調查。第四步,出讓股權的股的股東申請股東會召開會議,對股權轉讓事宜作出表決,按照公司法規定:有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的,視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的,不同意的股東應當購買該轉讓的股權;不購買的,視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權,在同等條件下,其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的,協商確定各自的購買比例;協商不成的,按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。其他股東可以就同意此次股權轉讓并放棄優先購買權等作出正式的股東會決議。第五步,雙方簽訂正式的《股權轉讓合同》,轉讓合同是規范雙方權利義務的正式文本,因此要極為嚴謹和重視。一般《股權轉讓合同》應當包含如下內容:1、當事人情況;2、轉讓背景及公司基本情況;3、轉讓股權的數額和比例;4、轉讓股權的價款和支付方式;5、股權轉讓的工商登記變更及股權交割;6、董事等高級管理人員的委派和更換;7、債權債務狀況出讓方隱瞞公司債務的責任分擔;8、出讓方注冊資本不足的補救措施;9、合同簽訂至登記變更完成前過渡期的安排;10、股權轉讓工作內容及費用的承擔;11、保密條款;12、轉讓價款支付的監管或擔保;13、違約責任;14、合同的變更和解除;15、適用法律及爭端的解決方式;16、合同的簽字蓋章及生效。第六步,雙方辦理工商登記變更并一次性或分期交付轉讓價款。第七步,新股東召開股東會,組成新的股東會并根據情況需要作出更換法定代表人、董事,修改公司章程的股東會決議;第八步,根據需要,召開董事會、監事會產生新的總經理和監事;第九步,修改公司章程,將新股東名稱、持股數額比例等記載在公司章程、股東名冊中,修改后的公司章程則需要在工商管理部門做變更備案。以上步驟的先后順序可根據實際情況予以適當調整。

        二、股權出讓方不及時辦理工商登記變更的應對策略。在股權轉讓中,股權出讓方的主要義務是辦理股權交割,交割的主要標志就是完成工商登記變更,將新股東記載在公司工商檔案和公司章程中。但是,法律實踐中經常出現由于出讓方的過錯導致無法及時辦理工商登記變更的情況,給受讓方造成了經濟損失。對此,律師根據實踐經驗,給出如下建議:(一)股權轉讓合同要明確約定逾期辦理工商變更的違約責任,可以約定按逾期每日一定固定數額或者按照轉讓價款一定比例(如等同于銀行貸款利率的萬分之四)的方式計算違約金,加大對出讓方違約責任的懲罰力度促使其及時辦理變更。(二)要及時和出讓股東外的其他股東聯系,了解他們對股權出讓的態度,是否同意股權轉讓給股東外第三人?是否行使優先購買權?等等,必要時可要求參加公司的股東會表決,實時監督。或者,由出讓方對公司股東會同意股權轉讓作出承諾或擔保。(三)在前期意向性協議及股權轉讓合同中明確約定,如果由于出讓方的原因導致轉讓無法履行的,應當賠償所發生的全部損失及評估、調查等費用。(四)可以采取先辦理工商變更再付款的方式來確保股權轉讓資金的安全。(五)可以也約定出讓方逾期不辦理工商變更登記的屬于合同重大違約,受讓方有權單方解除合同并且出讓方應當返還全部已付資金并承擔全部損失賠償義務。(六)可以辦理由銀行或者公證機構參與的資金第三方監管形式來支付款項。待工商登記完成后再由第三方將資金支付給出讓方。(七)前期的盡職調查要盡可能詳細,調查的重點一是公司的主體合法性問題,特別是股東持有的股權合法性問題以及按照法律或公司章程中是否有限制股權轉讓的規定。二是公司的債權債務和資產、財務狀況,可以聘請專業的會計師事務所進行,調查的關鍵是股東隱瞞或者未披露的債務問題。三是原股東的出資繳納和驗資情況,防止出現出資不實、抽逃出資的情況。(八)聘請律師對公司合同及履約、行政、人力資源管理情況進行審查,對企業常見的合同違約、勞動仲裁賠償等法律風險預先做出評估。(九)和對方協商,預留一部分資金作為隱瞞債務或其他違約責任的賠償金,或者約定如果出現違約情況,出讓方應當繼續承擔責任并明確承擔責任的方式。

        三、股權出讓方預防轉讓法律風險的策略。股權出讓方作為原股東,最大的法律風險是一旦辦理了工商登記變更,受讓方已經成為了公司的股東,但是卻拖延支付轉讓價款。這將使出讓方的合法權益得不到有利保障。針對這個風險,結合律師的法律實踐,提出如下建議:(一)調查受讓方的資金及資信狀況,看對方是否有充足的資金實力。(二)爭取約定由受讓方提前支付全部或大部分股權轉讓款再辦理股權變更登記。(三)如果需要分期付款則必須約定如果對方逾期付款的違約金計算方式,可以約定按逾期每日一定固定數額或者按照轉讓價款一定比例(如等同于銀行貸款利率的萬分之四)的方式計算違約金,加大對受讓方違約責任的懲罰力度促使其及時支付。(四)如約定先交割股權再付款,或者對方資信記錄不佳,建議在股權交割前辦就要辦理股權質押手續。即由受讓方在股權交割完成后以其名下的股權向出讓方提供擔保。如果不能按期支付股權轉讓價款則出讓方可以行使質押權,要求返還股權,這樣就最大限度的保障了出讓方的權利,防止出現股權無法取回、轉讓款無法取得的兩難局面。(五)如果轉讓款不能及時到位,還可以由受讓人提供其他不動產或者動產的抵押、質押等擔保。(六)股東對外轉讓股權必須在簽訂協議前,預先征求其他股東的意見,否則如果一旦其他股東不同意或行使優先購買權則可能使出讓方由于無法履行義務而承擔賠償義務。

        四、法律對股權轉讓的禁止或限制性規定。在法律實踐中,經常出現股東違法轉讓股權的情況,由于股權轉讓違反了法律或公司章程,因此被認定無效而給雙方帶來了經濟損失,常見的股權轉讓禁止性或限制性規定有以下這些:(1)公司尚未成立時股東及股權都尚不存在,此時達成股權轉讓一般是無效的,也有屬于出資權轉讓的情況;(2)公司章程中有不得轉讓股權的特別約定;(3)股份有限公司中公司發起人、董事、監事、高管的轉讓期限限制尚未解除的;(4)隱名股東私自出讓股權的由于無法辦理工商變更而無效;(5)把股權轉讓給不能從事經營的特定人的無效,如國家機關工作人員等。

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